作者：李荻 | 律师
TRO这个词近几年被越来越多的客户所熟知，尤其是在跨境电商这个行业。上个月我刚发表过相关普法文章，朋友们可以点击这里回顾浅析电商侵权诉讼中的临时禁令TRO。今天想跟大家分享一起我们近期所代理的TRO案件，希望可以帮助更多的朋友们了解TRO案件的诉讼流程以及应对方法。
案件概况
案件时间线梳理
此案之所以具有代表性，是因为我们在极短的时间内争取到了令客户满意的结果。客户从委托我们到从案件中全身而退仅花了4个工作日的时间。虽然客户的确曾在其亚马逊销售链接上使用了特斯拉商标，但经我方分析，该使用属于“合理使用”的范畴，并不构成原告所主张的商标侵权。客户没有因为原告是大公司就放弃抵抗，而是选择积极应诉，合法保护自己的权利。我方所起草和提交的初步禁令反对书（opposition to motion for preliminary injunction) 引用了大量事实和法律依据，毫不留情地去攻击原告初步禁令动议中的漏洞和弱点。相信这也是为什么原告的律师在收到我所提交的反对书后会迅速地联系我们并提出和解。
原告的心理分析
对于TRO原告来讲，也许最“害怕”的就是被告抓住他们的“把柄”跟他们纠缠不休。毕竟原告只是一家公司，被告是上百家。如果越来越多的被告都来跟他们“纠缠”，原告的诉讼成本就会越来越高。很多TRO案子原告的律师费都是抽成的，也就是说在原告胜诉之后，被告被冻结的资金都会转到原告的指定账户，代理律师会在里面抽一定百分比作为律师费。所以原告律师当然不希望被告应诉，甚至巴不得没有一个被告应诉，这样他们就能做最少的工作，赚最多的钱。反之，如果有被告应诉，原告则需要花时间去应付这些应诉的被告，针对被告提出的动议一一做出回应。特别是当被告有理有据，原告就更不会想要冒着败诉的风险去跟被告掰扯，这就不难理解为什么特斯拉的代理律师会在极短的时间内跟我方达成和解。
正确地理解和对待TRO
大家应该也看出来了，TRO只是诉讼程序的一个环节，而且是在早期的一个环节。法院批准了TRO不代表原告胜诉，也不代表被告账户里被冻结的资金就全部都归原告所有。事实上，从原告开始起诉到被告所冻结的资金全部转到原告手中还是有一段距离的，原告需要胜诉才会得到这样的结果。而且TRO一般只有14天的期限，原告需要在到期后试图再延长TRO，或者请求法官下发初步禁令（preliminary injunction）。法律对于初步禁令的门槛相较于TRO是更高的，加上初步禁令最起码也要在TRO下发的14天后才会批准，被告可以利用这段时间尽快聘请律师，尽可能的找到对其有利的事实和法律依据以及原告的弱点去攻击和反驳原告的主张，从而请求法官不要批准初步禁令。
很多人不理解为何原告这么迅速和轻易地就能拿到TRO，特别是在被告并没有侵权的情况下也能拿到。首先，TRO讲究的就是一个快，程序法允许原告在向法院提交诉状的同时或者几天之后就向法院申请TRO。除非有被告在TRO批准前应诉并提出反对，不然TRO就会被法院批准。那法官又为何会对原告如此“言听计从”？这里想跟大家普及一个中美诉讼的差异。在美国，法官在一个诉讼案件中的参与度很低，程序都是双方律师在推动，像下棋一样的你走一步，我走一步。你申请一个动议（motion），我提交一个反对书（opposition)，然后法官根据双方提交的文件、包括事实情况，引用法律以及证据来给出一个裁断，批准或驳回这个动议。所以当原告提交了一个动议，比如请求法院下TRO，而被告没有回应，那么法官就会批准原告的动议。大部分法官都不会去主动确认或者核实原告所说的是否都是事实，是否都有法律依据，因为这不是法官的工作，这是被告或其律师的工作。
结语
由于TRO案件中绝大多数的被告都是来自中国的电商，聘请美国律师和应诉的成本比较高，加上文化差异以及对于诉讼的抵触等各种因素，导致原告在此类TRO案件往往不战而胜（拿到缺席判决）。但如果有被告应诉，甚至越来越多的被告应诉，局面则大不一样。这里我们并不是鼓励大家盲目应诉，是否要应诉是需要客户和律师去结合事实、法律、时间、经验、成本等各方因素去考虑和决定的，大家一定要慎重。笔者想要大家意识到的是，正因为极少数的被告应诉，原告在此类案件中“尝到甜头”，才会不断涌现TRO诉讼案。这对于整个跨境电商群体来说无异于陷入恶性循环。
如果您被已经被卷入TRO案件，请务必迅速处理。此类诉讼程序时间方面非常紧迫，联邦诉讼的应诉期只有21天，初步禁令的反对时间更是短则三五天。所以一旦您被告了，除非决定置之不理，否则一定要抓紧时间找律师分析案情并敲定应诉策略，错过了法定期限的话就会更加被动，甚至需要花更多的律师费去摆平。
李荻律师事务所Di Li Law, P.C.专精商标注册、复审、续展、转让、变更、异议及撤销代理、近似驳回答辩、叙述性驳回答辩、商标维权诉讼、商标侵权TRO应诉及和解代理、出具停止侵权律师函等事宜。已成功代理上千个商标的注册申请，在商标法方面有着极为丰富的经验。李荻律师连续四年被Patexia（知识产权法律数据分析网站）评选为全美Top 10商标律师。
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